Warranties e Indemnities: cosa sono, quali differenze, come funzionano le clausole di disclosure e cosa accade in caso di violazione nei contratti di acquisizione societaria.
Prima dell'acquisizione di una società, l'acquirente conduce spesso una due diligence. Sulla base di queste indagini, l'acquirente richiederà solitamente al venditore di includere dichiarazioni e garanzie (warranties e indemnities) nel contratto di acquisizione.
Ma cosa sono esattamente le warranties e le indemnities? E cosa accade se una di queste viene violata?
Le dichiarazioni (warranties) sono affermazioni che il venditore rilascia secondo cui determinati fatti e circostanze sono corretti. Le dichiarazioni hanno natura generale e non specifica e possono applicarsi a diversi aspetti di una società, dal personale alla finanza.
Un esempio di dichiarazione sarebbe una warranty sul bilancio. In questo caso, il venditore rilascia una garanzia secondo cui lo stato patrimoniale e il conto economico di un determinato periodo sono corretti e rispondenti alla realtà contabile della società.
Le dichiarazioni sono spesso limitate dalle disclosures (esclusioni). Il venditore include nel contratto di acquisizione una serie di circostanze alle quali la dichiarazione non si applica.
Esempio di Disclosure
Le dichiarazioni non si applicano ai risultati emersi dalla due diligence di cui l'acquirente avrebbe potuto essere a conoscenza sulla base delle indagini condotte.
Un'indemnity (garanzia di indennizzo) riguarda un rischio identificato e più specifico, con cui il venditore indennizza l'acquirente dal danno che quest'ultimo potrebbe subire nel caso in cui il rischio si concretizzi.
Le indemnities possono essere rilasciate, ad esempio, se una società è coinvolta in procedimenti legali. L'esito dei procedimenti è ancora sconosciuto, ma il venditore indennizza l'acquirente dalla potenziale perdita risultante.
Le indemnities sono di fatto l'immagine speculare delle disclosures e quindi non possono essere limitate da esse.
Se una dichiarazione (warranty) viene violata, l'acquirente rivendicherà il danno conseguente dal venditore. Il venditore difficilmente ammetterà la sconfitta e si affiderà a una delle esclusioni (disclosures) previste.
Ad esempio, il venditore potrebbe sostenere che l'acquirente avrebbe potuto essere a conoscenza di una circostanza sulla base dei risultati della due diligence, rendendo quindi applicabile una disclosure che esclude la responsabilità del venditore.
Un contratto di acquisizione contiene spesso un termine per la validità di una warranty, oltre a una disposizione sulla penalità per la violazione.
Se non è stato stabilito nulla riguardo alla violazione di una warranty, si applicano le norme ordinarie del Codice Civile: adempimento, risoluzione e/o risarcimento danni.
La risoluzione del contratto è solitamente esclusa nei contratti di acquisizione, poiché il ritorno alla situazione precedente all'acquisizione è indesiderabile e spesso impossibile da realizzare nella pratica.
È spesso difficile richiedere l'adempimento di una warranty una volta che è stata violata. Pertanto, si opta frequentemente per una richiesta di risarcimento danni.
Requisito essenziale: L'acquirente deve aver effettivamente subito un danno per poter avanzare una richiesta di risarcimento.
Le cose sono più semplici quando si tratta della violazione di un'indemnity. In questa situazione, l'acquirente può semplicemente richiedere l'adempimento dell'indennizzo.
Perché è più semplice?
Dopotutto, era stato concordato in anticipo che il venditore è responsabile per qualsiasi danno relativo alle circostanze coperte dall'indemnity. Non è necessario dimostrare ulteriormente il nesso causale o l'entità del danno, poiché questi elementi sono già stati definiti contrattualmente.
Un venditore cercherà di limitare la propria responsabilità nella massima misura possibile in un contratto di acquisizione includendo la formula "secondo la (migliore) conoscenza del venditore" nelle condizioni delle warranties.
Il venditore non rilascia garanzie per circostanze di cui non è a conoscenza. Le circostanze sconosciute saranno a rischio dell'acquirente.
Ciò a cui si riferisce la "conoscenza del venditore" è spesso incluso nelle definizioni del contratto di acquisizione.
Sia il venditore che l'acquirente sono ben consigliati a distinguere tra warranties e indemnities in un contratto di acquisizione. In questo modo sarà chiaro a cosa si applicano le disclosures e quali richieste possono essere avanzate in caso di violazione.
Come acquirente, è fondamentale prestare attenzione a una warranty con la formulazione "secondo la (migliore) conoscenza del venditore".
Se necessario, includere nelle definizioni del contratto di acquisizione che ci si aspetta dal venditore una ricerca più approfondita, oppure specificare quali persone o gruppi devono avere conoscenza effettiva delle circostanze.
Come venditore, è essenziale strutturare attentamente le disclosures per limitare la propria esposizione, documentando accuratamente tutte le circostanze rilevanti emerse durante la due diligence e definendo chiaramente l'ambito della propria "conoscenza".
La corretta strutturazione di warranties e indemnities in un contratto di acquisizione societaria è fondamentale per bilanciare gli interessi di entrambe le parti e prevenire contenziosi futuri.
Lo Studio Carta offre consulenza specializzata nella strutturazione e negoziazione di contratti di acquisizione, con particolare attenzione alla redazione di warranties, indemnities e disclosures.